在開心人公司訴千橡公司一案中，開心人公司主張千橡公司使用“kaixin.com”域名系對“開心網(wǎng)”知名服務(wù)特有名稱、“kaixin001.com”知名域名的仿冒，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。法院駁回了其請求，理由是：

“開心網(wǎng)”之所以被認定為開心人公司知名服務(wù)的特有名稱，是由于在當(dāng)前的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，相比域名而言，網(wǎng)站名稱是網(wǎng)絡(luò)用戶識別網(wǎng)絡(luò)服務(wù)及區(qū)別不同的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的更重要、更基本的方式和途徑。本案中，“kaixin.com”域名、“開心網(wǎng)”名稱與“kaixin001.com”域名之間雖具有一定關(guān)聯(lián)，但仍有一定差異，在通常情況下，單純基于上述關(guān)聯(lián)，不足以導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)用戶對經(jīng)營者提供的不同網(wǎng)絡(luò)服務(wù)產(chǎn)生誤認。

該案的主審法官周曉兵在案件宣判之后，接受媒體采訪時進一步闡釋了“網(wǎng)站名稱比域名標識性更強”的觀點：

從現(xiàn)在的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，我們認為網(wǎng)站名稱是相比域名更重要的是網(wǎng)絡(luò)用戶去識別網(wǎng)站服務(wù)的一種方式，也就是對于網(wǎng)絡(luò)用戶，他選擇什么樣的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，這種網(wǎng)站名稱的標識性要比域名的標識性更強。

就此，筆者認為法院的上述做法和法官的觀點存在以下問題：

一、網(wǎng)站名稱與域名均為商業(yè)標識，不能厚此薄彼

商業(yè)標識涵蓋范圍十分廣泛，如：商標、企業(yè)名稱、產(chǎn)品名稱與包裝、人物形象、工作服裝、作品標題、廣告短語、網(wǎng)站名稱和域名等等。這些商業(yè)標識，只要達到法律保護的標準，都應(yīng)平等地受到保護，本身并不存在強弱之分。易言之，我們不能籠統(tǒng)地認為商標的標識性比企業(yè)名稱更強，也不能說工作服裝的標識性就比商標要弱。有時這些情況恰好相反，例如，當(dāng)一家餐廳的工作服裝獲得一定知名度時，人們在看到該服裝時腦海里便能立即聯(lián)想定位至該餐廳，此時，工作服裝的顯著性就未必弱于其服務(wù)商標。由此可見，一概地預(yù)設(shè)特定商業(yè)標識的強弱性缺乏法律依據(jù)。

具體到本案?！?SPAN lang=EN-US>kaixin001.com”屬于域名，是互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上識別和定位計算機的層次結(jié)構(gòu)式的字符標識，與該計算機的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議（IP）地址相對應(yīng)。“開心網(wǎng)”是網(wǎng)站名稱，乃網(wǎng)站所有人為將網(wǎng)站與其他網(wǎng)站相區(qū)別，方便網(wǎng)民記憶、識別、交流而給網(wǎng)站起的名字。打一個形象的比方，前者如同建筑物地理范圍的街道上的門牌號碼，后者則是該建筑物的大廈名稱。對于一個不知名的大廈，找通過門牌號碼識別還是通過大廈名稱識別原本是一回事，對于熟悉的郵遞員來說，兩者根本就沒有任何區(qū)別。事實上，將域名作為一項知識產(chǎn)品進行保護的做法更是由來已久，在我國已積累起十多年的司法實踐經(jīng)驗，最高人民法院還發(fā)布了《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》。

盡管，隨著信息社會的發(fā)展，面對龐大的網(wǎng)絡(luò)群體，網(wǎng)站如何能被網(wǎng)民尋獲便成為“點擊率”經(jīng)濟及互聯(lián)網(wǎng)事業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵，隨著搜索引擎工具的使用，網(wǎng)絡(luò)實名技術(shù)的推出，網(wǎng)站名稱的重要性開始日益凸顯。但是，這絕不是說域名這一門牌號碼就可有可無，無論是搜索引擎還是網(wǎng)絡(luò)實名，都無法使網(wǎng)站名稱掩蓋甚至替代域名的“門牌號”識別功能。舉一個十分平常的例子，人們在登錄“中科服網(wǎng)絡(luò)”時，往往習(xí)慣直接在地址欄中輸入：中科服網(wǎng)絡(luò) m.jbbxhf.cn

，而非在搜索引擎中搜索“網(wǎng)易”，類似“新浪”、“搜狐”、“淘寶”、“百度”亦如此。若想登錄一個不曾了解的新興網(wǎng)站，也可先通過媒體報道、商業(yè)廣告或熟人相傳來獲知其域名，進而點擊進入，并非一定借助搜索引擎進行尋獲。

筆者認為，網(wǎng)站名稱與域名均屬地位同等的知識產(chǎn)品，受保護與否需依據(jù)各自知名度大小來論證，本案的關(guān)鍵不是誰強誰弱的問題，而是必須證明“kaixin001.com”和“開心網(wǎng)”這兩個不同的商業(yè)標識是否獲得了足夠的知名度，從而足以獲得法律保護。如果兩者都獲得足夠的知名度，兩者均有保護的必要；如果兩者都沒有，則兩者都不受保護。當(dāng)然，也有可能其中某一標識獲得了知名度，而另一標識沒有獲得不受保護的情形，但絕非本案法院所采取的“兩者相權(quán)取其強”的做法。|||

二、“kaixin.com”與 “kaixin001.com”為何能相容并存？

在本案中，法院認為“kaixin001.com”和“kaixin.com”雖然具有一定關(guān)聯(lián)，但是單純基于這樣一種關(guān)聯(lián)，在存在一定差異的情況下，網(wǎng)絡(luò)用戶不會對這兩個域名所提供的服務(wù)產(chǎn)生混淆，故此駁回了開心人公司額訴訟請求。筆者認為法院這一解釋也有失偏頗。

案件的基本事實是，開心人公司2008年3月，開通 “開心網(wǎng)”（kaixin001.com）, 2008年9月10日，北京市通信管理局頒發(fā)了《電信與信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》；千橡互聯(lián)公司2008年10月取得“kaixin.com”域名，2009年3月18日，北京市通信管理局頒發(fā)了《電信與信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》。表面看來，千橡互聯(lián)公司受讓“kaixin.com”域名的時間在后，但是，“kaixin.com”的域名法益在開心人公司開通 “開心網(wǎng)”（kaixin001.com）之前就已經(jīng)存在，從這一角度出發(fā)，“kaixin.com”域名具有在先利益，千橡互聯(lián)公司在受讓之后，理所當(dāng)然獲得了該在先權(quán)。

當(dāng)然，這并不意味著開心人公司就不能注冊“kaixin001.com”。在“kaixin001.com”與“kaixin.com”都沒有獲得一定知名度之前，二者的關(guān)系類似于中山路1號和中山路2號的關(guān)系，這些門牌號碼是并列受到保護的。原因在于，域名作為注冊人在網(wǎng)絡(luò)上的地址，各項信息和程序儲存于不同的服務(wù)器之中，即我們所說的網(wǎng)站，不同的服務(wù)器都有專屬于自己的、唯一的“門牌號碼”，由于它是用字母數(shù)字等標識符表示的“地址”，或者說“門牌號碼”，只要不同的計算機不共享一個“門牌號碼”，就能正常的定位和訪問。正因為域名的識別性主要取決于其物理屬性，它是權(quán)利受到很大限制的一類知識產(chǎn)品，國際社會尚未對域名給予如同商標、商號一樣的財產(chǎn)權(quán)待遇，WIPO長期來一直研究對策以解決這一懸而未決的問題，但是，有關(guān)對策性報告均未涉及將其視為獨立的知識產(chǎn)權(quán)形態(tài)問題，也無意將知識產(chǎn)權(quán)在網(wǎng)絡(luò)空間去進一步拓展。AIPPI（國際保護知識產(chǎn)權(quán)協(xié)會）的《商標和域名并存的問題：公共與私人國際注冊體系的比較》反映國際社會對待域名的這種復(fù)雜心理，明確規(guī)定：“1.將一個名字本身注冊為域名，該名字不應(yīng)該產(chǎn)生獨占權(quán)利。但是，根據(jù)可適用的國家法律，比如，不正當(dāng)競爭法，將一個域名作為符號用在商業(yè)上，可能授予域名注冊人以法律權(quán)利。2．從域名注冊所獲得的任何權(quán)利應(yīng)該能夠成為交易的對象，如，轉(zhuǎn)讓和擔(dān)保物權(quán)/抵押?！?SPAN lang=EN-US>

由此可知，不同的域名類似于不同的“門牌號碼”，在通常情況下具有相容性，域名的獲得本身并不導(dǎo)致專有權(quán)，而是一種需要在事后通過司法救濟去證成的權(quán)利。域名受保護，在很大程度上是一種消極防御權(quán)的保護，即在域名獲得足夠知名度的情況下，意味著企業(yè)傾注了大量的勞動創(chuàng)造使該域名具有了受保護的利益，域名的持有人當(dāng)然享有排除他人搭便車、制止他人的不正當(dāng)競爭行為的權(quán)利。[17]

回顧本案，“kaixin.com”域名本身注冊在先，而開心人公司也無法證明“kaixin001.com”已經(jīng)獲得足夠的知名度，當(dāng)然無所謂侵權(quán)問題。一審法院的說理，顧左右而言他，并未切入問題的本身，模糊了法律的焦點，盡管“結(jié)果正確”，但是，得出這一結(jié)果的理由卻非常牽強。

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